Fiche pratique

Gérance d'un commerce

Vérifié le 05 janvier 2017 - Direction de l'information légale et administrative (Premier ministre), Ministère en charge de la justice

Loi Sapin 2 - Location-gérance d'un fonds de commerce

5 janv. 2017 - Direction de l'information légale et administrative (Premier ministre), Ministère en charge de la justice

La loi Sapin 2 a supprimé la responsabilité solidaire du propriétaire d'un fonds de commerce en location-gérance avec le loueur concernant les impôts directs.

Le propriétaire d'un fonds de commerce (le bailleur) peut ne pas l'exploiter directement et conclure un contrat de location-gérance (ou gérance libre) avec un commerçant (le gérant ou locataire), moyennant le paiement d'une redevance. Le gérant-locataire exploite le fonds librement et est responsable de la gestion du fonds de commerce et de l'entreprise.

Bailleur

Le propriétaire du fonds de commerce doit l'avoir exploité pendant 2 ans minimum, sauf :

  • s'il en a hérité,
  • s'il est un majeur protégé,
  • s'il obtient une dérogation par ordonnance du président du tribunal de grande instance (en cas de maladie, d'impossibilité de vendre ou de trouver un gérant salarié par exemple).

Par ailleurs, s'il est titulaire d'un bail commercial qui stipule que le fonds de commerce attaché aux locaux loués doit être l'objet d'une exploitation personnelle, il doit obtenir l'autorisation explicite du bailleur de conclure une location-gérance.

  À noter :

le bailleur n'effectuant plus par lui-même d'acte de commerce, il perd son statut de commerçant et n'est plus inscrit au RCS.

Locataire

Le gérant du fonds a la qualité de commerçant et doit s'immatriculer au RCS.

Il doit respecter les obligations comptables du commerçant et remplir les conditions juridiques pour exercer une activité commerciale.

La location-gérance doit être distinguée de la gérance salariée par laquelle un préposé dirige l'exploitation, moyennant rémunération, pour le compte et aux risques et périls du propriétaire. À ce titre, le gérant salarié n'a pas le statut de commerçant indépendant.

Gérant

Le locataire-gérant est soumis aux obligations suivantes :

  • exploitation du fonds conformément à sa destination (il ne peut pas modifier l'activité ni en ajouter une nouvelle sans l'accord du bailleur),
  • bonne gestion de la valeur du fonds de commerce et des locaux (respect des obligations inscrites dans le bail commercial, entretien des locaux...),
  • clause de libre consultation de la comptabilité du locataire-gérant par le propriétaire du fonds,
  • clause de non-concurrence qui limite le droit de rétablissement du gérant après la rupture du contrat, pendant une période donnée.

Bailleur

Jusqu'à la publication du contrat, et pendant les 6 mois suivants, le propriétaire du fonds est considéré comme étant responsable de façon solidaire des dettes contractées par le locataire-gérant à l'occasion de l'exploitation du fonds, à l'exclusion des dettes délictuelles ou personnelles du locataire (cotisations assurance vieillesse, dépenses non nécessaires...), même liées à l'exploitation du fonds.

En revanche, il reste responsable solidaire de l'exploitant du fonds concernant les impôts directs (impôt sur le revenu ou sur les sociétés, CFE...) établis en raison de l'exploitation de ce fonds. La TVA, étant un impôt indirect, n'est pas concernée.

Le bailleur doit respecter les clauses suivantes qui doivent figurer au contrat de gérance :

  • reprise des marchandises à la fin du contrat,
  • non-concurrence pendant le contrat et dans un secteur géographique donné.

Il est obligatoirement écrit.

Il est conseillé de le faire rédiger par un avocat ou un notaire.

Durée

Le contrat peut être à durée déterminée ou indéterminée.

Il est généralement conclu pour un an renouvelable par tacite reconduction.

Publicité

Il doit faire l'objet d'un avis dans un JAL, dans les 15 jours de sa signature.

La publicité est aussi requise à la fin du contrat.

Expiration du contrat et renouvellement

À l'expiration d'un contrat à durée déterminée, il n'y a pas de renouvellement automatique, ni de versement d'indemnité (même si le fonds a pris de la valeur du fait de l'exploitation du gérant).

Pour un contrat à durée indéterminée, la résiliation peut intervenir de façon unilatérale, avec un préavis, qui s'il n'est pas stipulé dans le contrat est, selon les usages, en général de 3 mois.

L'expiration du contrat ne met pas fin aux contrats de travail en cours : le personnel reste rattaché au fonds de commerce.

  Attention :

si le contrat est assorti d'une promesse de vente au gérant et la redevance est déduite du prix de vente, cela peut être considéré comme une cession déguisée de la part des services des impôts.

Le montant du loyer (appelé redevance) est fixé librement par le contrat et peut être révisable.

La forme de la redevance est variable. Elle peut être constituée par :

  • une somme fixe,
  • un pourcentage sur les bénéfices,
  • un pourcentage sur le chiffre d'affaires,
  • un pourcentage à la fois sur les bénéfices et sur le chiffre d'affaires.

Son versement peut être effectué soit par mois, soit par trimestre.

La redevance est soumise à la TVA au taux normal de 20 % pour le bailleur, qui peut la répercuter sur le locataire, à condition que ce soit spécifié au contrat.

Le bailleur doit la déclarer en tant que bénéfice d'exploitation dans la catégorie des BIC.

Pour le gérant, la redevance est déductible du fiscal de l'entreprise (ou de son bénéfice), en tant que charge de son commerce.

  À savoir :

Un dépôt de garantie (appelé cautionnement), restituable à la fin du contrat, peut être exigé, s'il est stipulé au contrat. D'un montant librement déterminé par les parties, il permet de garantir le matériel et le paiement des redevances et des impôts par le locataire-gérant.

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